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“竞争上岗”被企业视为行之有效的用人“法宝”，但有学者说《劳动合同法》实施后，竞争上岗有违法风险，竞争上岗究竟还能不能搞？昨天，劳动法学者肖胜方接受记者独家采访时表示：只有空缺的岗位搞竞争上岗才没有法律风险，落聘在岗的劳动者有权要求继续做回原来的岗位。
合同没到期被强制竞岗
46岁的刘先生在某企业工作20多年，3年前与单位签了5年合同，任市场部主任职务。今年初，单位搞竞争上岗，刘先生落聘市场部主任一职，原销售部副主任王先生竞争上岗。刘先生说：“为这个单位卖命了二十几年，现在老了干不动了连个岗位都没有了，合同5年一签，3年前签约的时候合同上的岗位明明写的市场部主任，现在还差两年，凭什么让我下岗？”
对此，企业老板表示：“竞争上岗，能者上弱者下、能进能出，是人才脱颖而出、保持企业活力的好机制。”
强制改变员工岗位违法
但有劳动法学者认为，竞争上岗必然要改变部分劳动者的工作岗位，涉及到劳动合同内容的改变，必须平等自愿协商。明年1月1日《劳动合同法》实施之后，以竞争上岗为名强制要求员工调整岗位肯定是违法的“霸王条款”。
广东省与广州市两级律师协会劳动法专业委员会主任、南方劳动法律网首席法律顾问肖胜方律师解释：“竞争上岗属于劳动合同的一种协商、变更形式，一种时间更长、程序更复杂的变更形式，只不过更公正、公开、民主，是符合《劳动法》和《劳动合同法》的。但《劳动合同法》第三十五条规定，劳动合同的变更必须双方都同意，协商一致，也就是说，如果双方协商不一致，比如劳动者不同意，就不能改变已经签订好的劳动合同，根据《劳动合同法》第二十九条，用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。”
空缺岗位才能搞“竞岗”
“所以，如果单位组织竞争上岗，对于王先生这样竞聘成功的劳动者，双方是协商一致的，改变劳动合同没有问题，皆大欢喜。”肖律师表示。
对于落聘的劳动者，肖律师建议：“如刘先生，由于签约时间是5年，且约定职务是市场部主任，刘先生有两个选择，第一是与单位协商解除劳动合同，要求经济补偿；第二个选择，刘先生完全有权利要求单位继续履行合同，担任市场部主任的职务直到2年后合同期满，主动权掌握在落聘者手上。”
他说，企业想搞竞争上岗而不冒法律风险，必须用空缺或合约已经到期的岗位搞竞争上岗，最好请来专业法律人士把关。
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