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杨振山 中国政法大学法学院教授
王宗玉 中国人民大学法学院副教授
方志远 北京义方律师事务所主任律师
魏镇胜 北京市中同律师事务所业务处主任
杨思东 北京建元律师事务所合伙人律师
议题一：“神舟五号”是否能够作为商标？
主持人：随着中国“神舟五号”载人飞船的发射成功，“神舟五号”的名字迅即传遍神州大地。据报道，一家成都的公司已将“神舟五号”的简称“神五”申请商标注册。但是有人认为，“神舟五号”凝聚着民族精神，凝聚着全国人民的理想寄托，不适合做商标。在座的专家对这个问题怎么看？
方志远：我认为“神舟五号”、“神五”可以作为商标。只要该商标在申请前未被注册或申请注册，未与他人在先取得的合法权利相冲突，根据商标法的规定，作为商标不违反我国《商标法》禁止性规定，就可以注册成为商标。此外，如果因为“神舟五号”有特定的含义在里面，所以不能随便地被一个公司注册了，我认为这一点没有法律依据。我觉得“神舟五号”可以作为商标被注册，谁都可以注册，只要不违反《商标法》的相关规定。
王宗玉：但是现在的申请人有没有申请权，这是值得考虑的。我认为，“神舟五号”已经应该是作为一种公共资源，具有一定的国家性和公众性，不宜由个人或某个法人来申请商标注册。此外，申请注册商标，不能侵害人家在先的合法权利。一旦现在申请注册成功了，则具有专有权，而真正的研制者未经授权不能使用。所以我们应该看到一旦申请注册成功所造成的影响。
杨思东：“神五”作为商标不属于《商标法》禁止的八种情形之内，从法理来讲注册商标是可以的。但是成都的某公司老板先申报了商标注册，我感觉按照《商标法》的立法宗旨和《商标法》的第31条，申请商标注册不得损害他人现有的在先权这两点分析来讲，如果商标局把“神舟五号”的商标授予该成都公司，是不妥的。
魏镇胜：我认为“神舟五号”不能作为注册商标。“神舟五号”是我们中华民族经济、科技、文化，甚至是国防发展到一定高度的结晶，象征着中华民族在全世界地位的提高。《商标法》规定，“有害于社会主义道德风尚或者其他不良影响的”不得作为商标使用，我认为把“神舟五号”这样有特定含义的代表民族精神、科技、知识财富这一新概念，和商机挂钩，用于某种商品和服务，会造成不良影响，也违背了社会主义道德风尚。但是“神五”和“神舟五号”是有区别的。首先“神五”只是在媒体报道中用到的简称，如果“神五”这两个字离开特定的时间或环境，并不一定就是指“神舟五号”，所以我认为用“神五”做商标是可以的。
杨振山：我觉得“神舟五号”作为商标应该不成问题，因为它没有违反《商标法》所规定的内容。现在的问题是，“神舟五号”是一个宇宙飞船的名称，宇宙飞船的名称有没有其他权利在里面，如果有，应得到权利人的授权。这里还有一个感情的问题。国家为创造“神舟五号”进行了大量的投资，同时很多科技工作者把自己的心血都花费在这上面，现在某个企业去注册这个商标，这确实是一种投机行为。商标权是一种财产权，里面蕴涵着巨大的商机。从公共利益考虑，公共利益是国家形象，不能变成个人的私权，“神舟五号”代表了国家的一种形象，个人申请，如果滥用，很有可能对“神舟五号”造成不良的影响，会影响国家的声誉，这涉及公共利益问题。
主持人：刚才有专家提到在先权问题，这种在先权是何种权利？
杨振山：我觉得有抢注嫌疑。实际上真正能创造经济效益的是这些创造者。这种在先权利是著作权。
方志远：据我所知，“神舟”是一个项目计划，并不专属某个单位或者是某个部门，是专门的航天计划。“五号”只是一个排序，它真正的名字就是那个"神舟"。如果不存在著作权的话，我觉得它应该是没有障碍的。因为“中华”、“长征”都已成为商标了。
王宗玉：我们现行的《商标法》是2001年修改的。在此之前因为没有规定，我们的法律是不溯及既往的。如果现在要申请注册商标的话，就得按照现行的这些法律去解决。这里面的在先权包括著作权、财产权以及名誉等。
议题二：商标注册的审批程序有哪些？
主持人：据新闻背景介绍，“神五”商标申请人已拿到了受理传真，这是不是就意味着从法律上来讲，该商标已经注册成功？
杨思东：商标申请人收到了受理传真，实际上只说明了一个法律事实，就是申请人向商标局递交了一个形式合格的申请。商标审查有严格的审查程序，初审只是一个形式审查，今后还要进行实质审查，还要进行公告，包括公告异议期的问题。最终在没有异议的情况下，商标局才会核发给申请人正式的商标证书。
王宗玉：一般来讲，说商标注册，实际上是两个阶段，一个是申请，第二个就是审查和核准。第二个阶段，审核除了商标局进行审查之外，还包括如果利害关系人，或者是第三人提出异议，还有异议审查的问题。如果说在公告期内三个月，没人提异议，就发给商标注册证书了，如果三个月之内有人提异议，进行审核异议，对于异议先由商标局做出裁决，不服可以要求商标复审委员会重新审议做出裁决，对于裁决不服，可以进行诉讼。如果对于初步审查不予公告的，也可以要求复议或者是要求到法院去解决。最终如果到法院的话，就由司法最终做出决定。
议题三：对公众熟知的词汇应如何保护？
主持人：“神舟五号”发射成功之后，杨利伟的名字也受到了极大的关注，杨利伟的家乡———绥中县已申报了水果“杨利伟”的商标。他们认为要是把这个作为一个主打品牌，会带动该地区的水果业及第三产业的发展。由此，也引出了这样一个议题：对公众熟知的名词应如何保护？在市场经济日益蓬勃的今天，应该如何最大限度地发挥其价值？
杨思东：这首先要看是什么名词。如果是国家的名称、国旗、国徽，或者县级以上行政区域的地名或者是公众知晓的一些外国地名，《商标法》规定，是不允许注册的。除此之外，法律如果没有特别禁止性条款，都是可以申请商标注册的。
方志远：我觉得对于公众熟知的这种名词并不需要特别的保护。商标法所提倡保护的，应该是那些知名而没有注册的商标。《商标法》第31条规定：申请商标注册不得损害他人现有的在先权利，也不得以不正当手段抢先注册他人已经使用并有一定影响的商标。对于公众熟知而尚未作为商品商标使用的名词，有人将其注册成为商标，我认为应当鼓励，如果该公众熟知的名词曾有过特别的含义，通过将其注册为商标使用，还将有利于对原有名词特别含义的更深切记忆及广泛传播。
魏镇胜：如何使用、保护公众熟知的名词，关键要看这些名词的内涵，以及用在哪个方面。刚才主持人举的例子涉及用人的姓名做商标。我认为人名可以注册成商标，关键是要征得别人同意，注册商标前，并不知道是人名的，不构成侵权。另外如某人是知名人士，举世闻名，甚至是某种象征，这时他的姓名，已不完全属于他，即使姓名人同意，将其注册为商标也不妥当。我认为现有的法律已经足够保护特定的名词用在特定的行业，所以对于公众所熟知名词的保护，要看其具体含义，以及在何种情况下使用。
杨振山：对于一些公众熟知的历史文物、文化遗产究竟是让他进入公有领域，让公众共同享有，还是就是这个领域是垄断性的行业，这是值得探讨的。因为它具有广泛的影响，我们的保护是公有领域的文化遗产，让更多的人能去享受它的利益，以扩大这方面保护。通过立法来解决，发挥它的价值，不能垄断，可能会产生更大的效益。
议题四：商标权人的权利有哪些？如何防止商家对与商标有关权利的滥用？
方志远：我觉得商标权应该分为两种，一个是注册商标的注册人，一种是没有注册商标的所有人。商标权人的权利应该分为商标注册人的权利和被注册商标所有人的权利。商标注册人的权利包括注册商标的转让权、注册商标专用权、许可他人使用权及被侵犯时候的诉权。未注册商标所有人的权利包括，未经注册商标所有人的授权，不得以自己的名义将商标注册；在相同或者是类似的商品上未注册的驰名商标，不得被他人以复制、模仿或者翻译的形式申请注册；不得使用他人的驰名商标；不得将他人的驰名商标作为企业的名称来登记注册。我认为商标应该是区分不同商品经营者的商品的标识，不应成为获利的资源。如果不存在商品或服务，但是却把一些可能成为他人注册商标的可视性标志，统统注册为自己的商标，其目的是阻止他人注册，企图迫使需要使用这个商标的人与其进行交易，从而获得利益；或是为了使原有商品的知名度在公众中降低，以及将商品的名称与商品的商标混淆，淡化商标，使法律授予的权利虚置，影响正当竞争，这些都是属于滥用权利的行为。所以我的看法是一方面是那些已经或者是可能驰名的商标所有人，应该加强注册商标的法律意识；另一方面，有必要建立年审制度，要求注册商标人提供其商标使用情况，并将商标停用期缩短，以加强对滥注者的制约。
杨振山：商标权是财产权，商家追求这样的财产并不违法，但应合法。也许有人说，没有商品或服务就不要注册商标，这恐怕还不行。因为现在有防御商标、联合商标等各种各样的商标，只要符合法律规定，是应予以保护的。
魏镇胜：我觉得现在更需要强调和保护的是商家尽量利用知识产权领域内的法律手段去保护自己的合法权益，现在缺少的就是商家对知识产权的保护意识。我主张善意的商家，应该多利用商标的注册，最好将同一商标在将来可能开发不同类别的商品中注册，以防他人恶意抢注。同时，《商标法》规定，注册商标连续三年不使用，就要被撤销。我主张恶意抢注的商家确实是应该予以制止的，但善意抢注应鼓励。
议题五：本案引发的社会思考？
主持人：“神五”商标被申请注册这一事件，在社会上引起了广泛的关注。这一事件给我们留下了哪些思考空间？
王宗玉：第一，这种情况的产生说明了人们商标法律意识的提高。第二，市场经济的动力在于经济利益，但是市场经济又不能是无序的，市场经济需要法律法规加以调整和制约。所以在本案的问题上，我觉得我们的法律需要进一步完善，对于进入公众领域的事物，能不能申请注册商标，如何去申请，《商标法》应逐步完善，不断适应日益变化的社会生活。第三，商标作为商品或者是服务的标识具有重大的经济意义，有关部门应注意，不要让恶性抢注得逞。
方志远：第一，应该认识到商标是一种可获利的资源，认识到这一点，要从事商品开发，要有自己商标就应该进行注册，通过法律的形式加以保护，这应该成为全社会一种共识。第二，商标的本源是区别于他人商品的标准，作为法律的完善、健全，应该围绕着这一本源。我们要让那些不考虑商标本来目的，一味投机取巧，想通过注册商标来获取利益的行为得到有效的遏制，这也是让社会树立一种诚信、良好社会风尚的一个方面。
杨思东：长期以来，我们关注的是我们的技术进步了多少，但对这种先进的技术有多少和市场结合，有多少被转化为商业运用，以及商业运用的充分程度似乎略显不足。“神舟五号”的成功事实隐含着巨大的商机，国家可以营销有“神舟五号”标志的特许产品，如特许某些厂家使用“神舟五号”标志，也可以开发“神舟五号”纪念品。
杨振山：我主张商家通过自己的竞争，通过自己产品的质量，建立在自身力量的基础上来闯天下。以独创性、原创性为整个市场发展的最大的内在动力，这是首先要考虑的事情。第二，从本案中可以看出私权冲突，私权的调整，应当是今后法制建设的一个重点。第三，我们要提高自己的权利意识。法律对于权利的保护，要提供更加充分的合法空间。
特别观点
“神舟五号”已经应该是作为一种公共资源，具有一定的国家性和公众性，不宜由个人或某个法人来申请商标注册。此外，申请注册商标，不能侵害人家在先的合法权利。一旦现在申请注册成功了，则具有专有权，而真正的研制者未经授权不能使用。所以我们应该看到一旦申请注册成功所造成的影响。
“神五”和“神舟五号”是有区别的。“神五”只是在媒体报道中用到的简称，如果“神五”这两个字离开特定的时间或环境，并不一定就是指“神舟五号”，所以我认为用“神五”做商标是可以的。
“神舟五号”作为商标应该不成问题，因为它没有违反《商标法》所规定的内容。现在的问题是，“神舟五号”是一个宇宙飞船的名称，宇宙飞船的名称有没有其他权利在里面，如果有，应得到权利人的授权。
对于一些公众熟知的历史文物、文化遗产究竟是让他进入公有领域，让公众共同享有，还是就是这个领域是垄断性的行业，这是值得探讨的。因为它具有广泛的影响，我们的保护是公有领域的文化遗产，让更多的人能去享受它的利益，以扩大这方面保护。通过立法来解决，发挥它的价值，不能垄断，可能会产生更大的效益。
新闻背景：
据10月16日《江南时报》报道，“神五”商标已被成都一家公司申请注册。
据了解，注册“神五”商标的是一家公司的老板吴斌先生，这位从事广告业的成都小伙子也是该商标的设计者。他表示，“将这两个字注册成商标是对我国载人飞船升空这个里程碑的纪念。”不过，吴斌也并不讳言自己的职业敏感。全国媒体的报道中，用得最多的就是神舟五号的简称：“神五”。这个商标一注册天生就拥有极高的知名度，品牌推广起来也容易得多。
吴斌表示，“神五”两字的太空概念十分浓厚，无论是在服装、运动鞋还是生物制药领域都有非常广阔的前景。说起这个可能带给自己滚滚财源的商标，他表示，自己现在刚刚拿到受理传真，谈不上想卖多少钱，只是希望能够找到实力伙伴进行开发，合适的时候也可考虑转让。
另据中新网10月17日报道，首飞英雄“杨利伟”这3个字价值多少？如果要用广告价值衡量，当今任何一位大牌明星都相形见绌。报道透露，为防止不法商家的利用，有关部门早已把他的名字注册。
据《沈阳今报》10月18日报道，中华航天第一人杨利伟一夜成名。沈阳市及杨利伟家乡的绥中县竞争注册“杨利伟”商标。“绥中县的县长说根据杨利伟最爱吃大白梨的效应，已申报了水果‘杨利伟’商标，正全面考虑利用好杨利伟的品牌效应。县委书记则表示要把杨利伟作为一个主打品牌。比如，开放杨利伟居住地等，相信会吸引大批人的到来，带动地区水果业和第三产业的发展”。
法律链接
《商标法》第十条：下列标志不得作为商标使用：
(一)同中华人民共和国的国家名称、国旗、国徽、军旗、勋章相同或者近似的，以及同中央国家机关所在地特定地点的名称或者标志性建筑物的名称、图形相同的；(二)同外国的国家名称、国旗、国徽、军旗相同或者近似的，但该国政府同意的除外；(三)同政府间国际组织的名称、旗帜、徽记相同或者近似的，但经该组织同意或者不易误导公众的除外；(四)与表明实施控制、予以保证的官方标志、检验印记相同或者近似的，但经授权的除外；(五)同“红十字”、“红新月”的名称、标志相同或者近似的；(六)带有民族歧视性的；(七)夸大宣传并带有欺骗性的；(八)有害于社会主义道德风尚或者有其他不良影响的。
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